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娄X医疗损害赔偿纠纷案
浏览次数: 2797 次    发布时间: 2010-01-28

代 理 词

 

一、综观一审原告所提关于杨xx父母身份的证据只有xx村委会出具一份证明,无其他证据佐证。按法律规定只有公安机关才是出具公民身份证明的唯一机关。因此本案杨xx与赵xx的主体有问题。虽然,二审庭后被上诉人出具了由xx村委会书写并盖章然后让xx派出所在一边加盖了印章,但是经庭审质证我方认为证据来源不合法。村委无权出具,只有公安机关才有权按照客观事实出具。

二、本案属医疗损害赔偿纠纷,首先医患双方必须形成医疗法律服务合同关系,而本案究竟是否形成以及合同履行的实际状况在一审只是涉及到救治的过程而对杨xx是否办理了入院治疗生产以致使合同生效的要件即交款的手续并没有尽到查明的义务。事实上被上诉人娄xx及患者杨xx根本未向医院履行交款的义务,完全是分文未交。这一点在庭审时已被娄xx的陈述所证实。(他说当时医生给他一个让他交350元的单子,他最终没交)在这种情况下患方就完全处于受益者的位置,而医方则是无偿的服务。这种情况下按照民法和审判实践如果患方出现了权益受到伤害的情况那么医方所承担的只是人道主义上的补偿责任。即是民法上的好意施救者。因此判决上诉人承担赔偿责任直接违背法律的基本原则。

三、            关于x医鉴(2006)010号医疗事故技术鉴定书的效力问题。首先该报告是基于一审原、被告xx县xx镇中心卫生院的共同申请由法院委托法定的鉴定机构xx市医学会进行的,并且是由医患双方及医学会工作人员从专家库中随机抽取的鉴定专家组成的专家组。然后严格按照程序进行完毕后才形成的分析意见和结论。所以说技术鉴定书是完全具有法律效力的。但是令人不解的是但凡对上诉人有利的一审一概不予认可,但却又莫名其妙的认可对xx县医院鉴定的部分并荒唐对xx县xx镇中心卫生院存在的不足和杨xx之死无因果关系的情况下又认定对其自身是否有过错拒不举证。综观一审自相矛盾的认定事实的原因在于一审缺乏相关医学常识的了解。其不知在医学上没有固定的、僵化的、一成不变的、一个模式的救治程序和方法,只有卫生部规定的一些疾病(紧急情况)的通常做法所以说鉴定书只能说基本符合原则。并且从我省大量的包括省医学会出具的鉴定报告中也有这样的说法,并得到相关法院一致的认定。而一审却充当外行给内行提意见的角色还断章取义、主观拟断的要求医学会回答根本无法作出答复的所谓的补充说明,因此这种做法是完全错误的。再就是虽然被上诉人也提交了申请但是鉴定费5000元却全由上诉人交纳的,所以根据谁申请谁交费的原则即应视为被上诉人没有举证。令人不解的是判决书不知为什么只判决2500元由上诉人承担而对其余的2500元却只字未提并没有进行实体处理所以属于漏审。因此只有按照有关部门的鉴定判决的权利并无随意推定过错并判决其承担责任的权利。由此,一审推定上诉人承担60%的责任是完全没有任何道理的。

四、            关于专家咨询意见的效力和适用问题。众所周知,孟xx与于xx均系一审被告的工作人员与本案有着千丝万缕的联系,存在着严重的厉害关系并且于xx又系本案杨xx的主治医生她不可能阐述关于她救治不利或延误治疗的问题。而事实是上诉人从案发下午四点种就开始打120只是因为占线打不进去,一直到4:30才接通恰恰说明上诉人无论从主观上还是行为上并没有丝毫的过错,相反倒是县医院的医生在17:05到达第五医院后仍“协助高集医院抢救、吸氧、输液、持续按摩子宫”。从鉴定报告第二页可以看出是17:25分才从高集医院转出,那么这宝贵的二十五分钟的迟延与上诉人有关系吗?再加上120车在途时间35分钟一共是55分钟,这难道也是上诉人造成的吗?但是一审判决却片面的认为“从产妇出血到转诊县医院尽两个多小时,上诉人未能作到及时转诊”。因此把责任完全归结到上诉人身上是极为不符合事实也极为显失公平的。再说专家意见在法律上属于学理解释不具有法律效力更不能学理解释取代鉴定结论。法律规定只有具有鉴定资质的机构所做鉴定才能作为有效证据使用,而一审却破天荒的加以适用,真不应该出现这样的事情。实质上,经过本代理人咨询省内有关专家认为杨丁香的死亡原因主要是当她听说生的是女孩时心理可能受影响较大,因为本身生的就是第二胎了,第一胎就是女孩。所以在她“谨尊医嘱”收缩子宫时就显得心理压力较重,可能对收缩显得无能为力。所以这就是病人的配合才是治病的重中之重。

五、            举证责任承担问题。上诉人已经依法完成了举证义务,如果申请重新鉴定应由被上诉人负责举证。本案经鉴定已明确不属医疗事故只是一般的医疗差错纠纷,原告有义务就自己的诉讼请求与被告的医疗行为有因果关系举证,而本案被上诉人并没有提供任何证据证实上诉人的医疗行为与杨xx死亡有因果关系。既然xx医学会已鉴定上诉人的不足仅仅为书写病历不规范,但这与杨xx死亡没有任何的关系。

六、            判决赔偿41673.05元无依据,实际上被上诉人在县医院仅仅支付了12788元(该款也无单据),判决应以单据为凭,证明不能作为支付凭证使用。二审庭后,xx县医院提供了一张住院费的单据复印件(该复印件盖有住院结算的专用章),经质证该单据出具时间是2006年7月29日,而该医院的代理人却说因娄xx未交款不能开具,但现在又显示早已经开具。所以双方之间存在自相矛盾。另外,经质证发现该单据上载明住院押金42385,05元,退款712元。

七、            判决赔偿精神抚慰金无依据,经鉴定证明上诉人无“不足”杨xx死亡与上诉人之行为没有任何关联关系。

八、            法院在医疗损害侵权案件中没有权利推定医疗机构具有过错,任何形式的过错都必须有鉴定机构以鉴定结论形式作出,何况本案已有鉴定结论佐证,而一审竟置结论于不顾任凭自由心证

九、            综上,请二审法院着重考虑。

                         此致

                      聊城市中级人民法院

 

 

                代理人:威尼斯赌场_威尼斯赌场网站║官方授权律师郑毅

 

                            2007年5月28日

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